Les premier et deuxième messages de cette mini-série décrivaient comment les 42 confirmations de district et de cour d’appel de première année du président Biden sont juste derrière celles du président Kennedy. Biden a utilisé des nominations précoces et tactiques et avait (et avait besoin) d’une majorité unie et sans obstruction au Sénat. Ses personnes nommées ont occupé proportionnellement plus de postes de juge que la plupart des présidents récents et ont montré une diversité démographique et professionnelle frappante.
Malgré le sentiment conventionnel que les présidents en font moins à l’approche des élections de mi-mandat, tous les présidents récents, à l’exception de Kennedy, ont nommé au moins autant de juges au cours de leur deuxième année que lors de leur première. Les présidents les plus récents, cependant, avaient de maigres chiffres de première année.
Le nombre de confirmations de deuxième année que Biden obtient et le degré de modification de la composition de la magistrature dépendent du nombre de candidats en attente confirmés, du nombre de postes vacants actuels et futurs et des juges qui créent les postes vacants. Il est difficile de dire, comme expliqué plus loin, si le fait de pourvoir le poste vacant du juge Breyer ralentira le rythme des confirmations des tribunaux inférieurs.
Si Biden pouvait pourvoir tous les postes vacants actuels et annoncés, il aurait nommé 156 juges au cours de ses deux premières années, plus que n’importe quel président, mais les nominations républicaines resteraient probablement majoritaires parmi les juges de la cour d’appel en activité.
Postes vacants avec des candidats
Trente-neuf nominations étaient en attente le 31 janvier. Les confirmer porterait le nombre de deux ans de Biden à 81. Ces confirmations continueraient de modifier l’équilibre du parti de nomination dans les tribunaux de district, mais pas dans les cours d’appel.
Postes vacants sans nominé
Au-delà des candidats en place, il y a 59 postes vacants de district et 14 postes d’appel sans candidats (y compris les postes vacants que les titulaires ont annoncé qu’ils créeront à une date ultérieure).
L’objectif initial de l’administration sera probablement les 31 postes vacants dans les tribunaux avec deux sénateurs démocrates ou non. L’administration a nommé presque exclusivement ces tribunaux, évitant ainsi de traiter avec les sénateurs républicains de l’État d’origine.
Les nominations républicaines, cependant, n’ont créé que trois des 14 postes vacants à la cour d’appel sans nom, et l’un, un juge du Michigan, est une nomination républicaine de nom seulement, nommé par Bush dans le cadre d’un compromis. Les autres postes vacants sont en Pennsylvanie et au Rhode Island.
Si le Sénat confirmait les 39 candidats en attente et que Biden soumettait, et que le Sénat confirmait, les nominations pour tous les postes vacants actuels sans candidat, le total sur deux ans de Biden serait de 156 nominations, dépassant facilement tous ses récents prédécesseurs.
Cent quatorze confirmations de deuxième année nécessiteraient une confirmation environ tous les trois jours jusqu’à la fin de l’année. Le rythme en 2021 était d’un tous les huit jours, mais le mécanisme de confirmation n’était pas en place toute l’année. Clinton en a nommé 99 au cours de sa deuxième année, bien qu’à une époque différente – tous sauf une poignée ont été confirmés à l’unanimité.
Même avec ces 156, Biden ne remplacerait toujours que six juges de circuit nommés par les républicains. Trump a nommé à peu près le même nombre de juges de circuit en 2017-2018 (30 contre 33 prévus par Biden, mais 11 des 30 de Trump ont remplacé les personnes nommées par les démocrates). D’autres postes vacants en 2022 pourraient inclure des juges de circuit nommés par les républicains, mais, plus probablement, la possibilité que les républicains prennent le contrôle du Sénat augmentera le désintérêt des républicains nommés à créer des postes vacants avant 2023. Attendez-vous plutôt à une augmentation du départ des nommés démocrates afin de donner au Sénat démocrate une chance de confirmer les remplacements. Un des premiers exemples, le juge Breyer, âgé de 83 ans mais en bonne santé.
« Et si? »
D’autres facteurs peuvent limiter les chiffres de la deuxième année de Biden.
Premièrement, dans quelle mesure, le cas échéant, le remplacement du juge Breyer ralentira-t-il les confirmations de district et de circuit ? Pourvoir un poste vacant à la Cour suprême consomme du temps et de l’énergie dès que la vacance est annoncée, mais l’expérience des postes vacants récents est que les confirmations des tribunaux inférieurs n’avancent pas nécessairement à un rythme plus lent pendant qu’une confirmation de la Cour suprême est en attente.
Sept des 14 postes vacants à la Cour suprême depuis 1981 sont à peu près analogues au poste vacant de Breyer. (Quatre autres ont eu lieu au début d’une administration, et trois étaient des vacances prolongées, à plusieurs candidats, après la retraite de Powell en 1986 et la retraite d’O’Connor en 2005 et la mort de Rehnquist).
Le tableau 4 montre les sept postes vacants similaires à celui de Breyer. Il montre, par exemple, que la vacance que Scalia allait pourvoir a été annoncée le 18 juin et que Scalia a été confirmée le 17 septembre. Au cours de ces 91 jours, le Sénat a confirmé 6 juges des tribunaux inférieurs, en moyenne un tous les 15 jours, contre un environ tous les 5 jours pendant le reste de la session législative de 1986.
Pour quatre des sept, les confirmations des tribunaux inférieurs ont évolué à un rythme plus rapide pendant la période de vacance à la confirmation à la Cour suprême que pendant le reste de la session. Ce n’est pas ici le lieu d’essayer de démêler les explications des variations. Il suffit de dire que la vacance de Breyer ne ralentira pas nécessairement les confirmations des tribunaux inférieurs (surtout si l’administration et la direction du Sénat cherchent, comme certains l’ont dit, à déplacer son remplaçant aussi rapidement que celui de Ginsburg).
Deuxièmement, l’administration pourra-t-elle proposer des candidats pour tous les postes vacants ? Les sénateurs républicains de l’État d’origine ne peuvent plus opposer leur veto aux candidats, mais les objections républicaines ne sont pas le seul obstacle aux nominations rapides. Les 243 jours médians en 2021 entre les créations de postes vacants dans les districts (Inauguration Day pour les postes vacants préexistants) et les nominations masquent la fourchette de 57 jours à 364-329 à New York, par exemple. La fourchette des nominations à la cour d’appel était de 34 à 332 jours (les 332 pour une nomination à un poste vacant dans le circuit DC sans sénateur).
Troisièmement, la majorité unifiée du Sénat démocrate tiendra-t-elle en 2022 ? Aucun sénateur démocrate n’a voté contre un candidat en 2021, mais certains démocrates centristes pourraient réfléchir à deux fois avant de voter pour un candidat controversé avec les mi-mandats imminents. Ou certains sénateurs démocrates soucieux du clientélisme pourraient être influencés par les plaintes de collègues républicains concernant le manque de consultation – en particulier les plaintes plus convaincantes que celles d’un sénateur concernant un candidat de Biden à la cour d’appel du sixième circuit. Au-delà de ces préoccupations, 12 membres de la très mince majorité du Sénat démocrate représentent des États où un gouverneur républicain pourrait nommer un successeur républicain en cas de décès ou de démission. Trois démocrates représentent des États qui nécessitent une élection spéciale pour pourvoir un poste vacant, offrant aux républicains une majorité de 50 contre 49 au moins jusqu’à l’élection.
2023 et au-delà ?
Si les républicains obtiennent la majorité au Sénat en novembre prochain (ou plus tôt), les confirmations cesseront pratiquement. C’est la leçon de 2015 et 2016, lorsque les républicains contrôlaient le Sénat avec un démocrate à la Maison Blanche et que le Sénat étranglait la plupart des nominations, pas seulement celle de Merrick Garland.
C’étaient les années boiteuses de l’administration Obama, mais les chiffres et les taux de confirmation de 2015-2016 étaient bien inférieurs à ceux de Reagan, Clinton et W. Bush, qui ont également vu, comme au cours des deux dernières années d’Obama, différents partis contrôler la Maison Blanche. et Sénat.
L’administration Biden a clairement pris un départ propice dans ses efforts pour remodeler le système judiciaire fédéral, à la fois en nombre et en types de candidats. Le temps nous dira s’il peut maintenir l’élan au cours de l’année électorale 2022. Ce ne sera sûrement pas le cas si le Sénat change de mains en 2023 (ou avant).
* Données de la base de données biographiques du Federal Judicial Center, du Bureau administratif des tribunaux des États-Unis sur les vacances judiciaires et les données sur les juges autorisés, les nominations présidentielles de la Bibliothèque du Congrès et les données que j’ai recueillies et analysées à partir de ces sources et d’autres.
