La SEC étend la réglementation des conseillers en fonds privés

La Securities and Exchange Commission des États-Unis a adopté le 23 août de nouvelles règles visant à étendre la réglementation des conseillers en fonds privés. Selon un communiqué de presse de la SEC, « les nouvelles règles et modifications visent à protéger les investisseurs de fonds privés en augmentant la transparence, la concurrence et l’efficacité sur le marché des fonds privés ».

Ces règles obligeront les conseillers enregistrés auprès des fonds privés à fournir des relevés trimestriels aux investisseurs, à obtenir des audits annuels pour les fonds privés qu’ils conseillent et à obtenir soit une attestation d’équité, soit une opinion d’évaluation dans le cadre de toute transaction secondaire dirigée par un conseiller.

De plus, les nouvelles règles restreindront et interdiront certaines activités qui s’appliqueront à tous les conseillers en fonds privés, et obligeront également tous les conseillers enregistrés, y compris ceux qui ne conseillent pas de fonds privés, à documenter l’examen annuel de leurs politiques et procédures de conformité.

Bien qu’elles soient largement conformes à la proposition initiale de la SEC de février 2022, les modifications finales des règles incluent de nombreuses modifications et excluent certaines des propositions les plus controversées.

Voici les règles les plus importantes pour le marché intermédiaire :

Déclarations trimestrielles: Les conseillers en fonds privés inscrits seront tenus de fournir des relevés trimestriels aux investisseurs de fonds privés comprenant certaines informations prescrites au niveau du fonds concernant le rendement, le coût d’investissement dans le fonds, les frais et dépenses payés par le fonds, ainsi que certaines rémunérations et les autres sommes versées au conseiller. Contrairement à la proposition, les conseillers en fonds disposeront de plus de temps pour distribuer les relevés du quatrième trimestre, et les fonds de fonds disposeront de plus de temps pour fournir aux investisseurs des relevés trimestriels.

Même si les conseillers disposeront de 18 mois après la publication au Federal Register pour commencer à se conformer aux nouvelles règles relatives aux déclarations trimestrielles, nous leur recommandons de comparer les pratiques actuelles en matière de déclaration trimestrielle aux nouvelles exigences prescrites. Gardez à l’esprit que les fonds illiquides devront déclarer certaines informations sur les performances et les contributions/distributions depuis leur création.

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Exigence d’audit: La règle finale exige que les fonds privés conseillés par des conseillers en investissement enregistrés soient audités. Ces audits doivent répondre aux exigences de la disposition d’audit de la règle de garde de la loi sur les conseillers en investissement de 1940. Cela signifie que les fonds privés actuellement soumis à un examen surprise des conseillers devront se préparer à des audits annuels, car l’examen surprise ne satisfera pas à cette nouvelle exigence d’audit.

Secondaires dirigés par des conseillers: La règle finale exige que les conseillers en fonds privés obtiennent une attestation d’équité ou une opinion en matière de valorisation lors de transactions secondaires dirigées par un conseiller. Il s’agit d’un changement par rapport à la proposition, qui ne prévoyait pas la possibilité d’obtenir une opinion sur l’évaluation. La définition d’une transaction secondaire dirigée par un conseiller est relativement large et comprend toute transaction initiée par le conseiller ou sa personne liée qui offre aux investisseurs de fonds privés le choix entre vendre leur participation dans un fonds privé ou convertir/échanger leurs participations d’un fonds à un autre. véhicule conseillé par le conseiller.

Activités restreintes: Contrairement à la proposition initiale, qui aurait strictement interdit les activités suivantes, la règle finale permettra à un conseiller d’exercer ces activités soit avec le consentement des investisseurs du fonds privé, soit au moyen d’une divulgation appropriée :

  1. Facturez les dépenses du fonds privé associées à une enquête sur le conseiller par toute autorité gouvernementale ou réglementaire (consentement requis). L’attribution de ces dépenses serait strictement interdite si l’enquête aboutissait à une sanction pour violation de la loi sur les conseillers ;
  2. Facturer au fonds privé toutes dépenses associées à un examen du conseiller (divulgation requise);
  3. Réduire toute récupération du conseiller par les impôts applicables au conseiller (divulgation requise);
  4. Facturer les dépenses du fonds privé liées à un investissement de portefeuille sur une base non proportionnelle lorsque plusieurs fonds privés ou clients conseillés par le conseiller ont investi dans le même investissement de portefeuille (divulgation requise); et
  5. Emprunter de l’argent, des titres ou d’autres actifs de fonds privés auprès d’un client de fonds privé (consentement requis).

Il pourrait être encourageant de constater que, autre changement par rapport à la proposition, la règle finale inclut un statut de droits acquis pour les fonds existants en matière de conformité aux dispositions exigeant le consentement des investisseurs.

Traitement préférentiel: Il est interdit aux conseillers en investissement de fonds privés d’accorder des préférences de liquidation et des droits d’information à un investisseur s’ils s’attendent raisonnablement à ce que ces droits et informations aient un effet négatif important sur les autres investisseurs du fonds. Toutefois, contrairement à la proposition, ces activités seraient autorisées si ces droits de rachat et d’information étaient accordés et divulgués à tous les investisseurs. De plus, à l’instar des exigences en matière d’activités restreintes, la règle finale permet d’accorder des droits acquis au traitement préférentiel existant, de sorte que la nouvelle règle ne s’appliquera qu’aux accords conclus après la date de conformité de la règle.

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Chronologie

La règle finale a une date de mise en conformité échelonnée ; les nouvelles exigences d’audit et les règles relatives aux déclarations trimestrielles entreront en vigueur 18 mois après la publication au Federal Register. Les règles relatives au traitement secondaire, préférentiel et aux activités restreintes dirigées par les conseillers comportent une date de conformité de 12 mois pour les conseillers ayant 1,5 milliard de dollars ou plus d’actifs de fonds privés sous gestion, et une période de transition de 18 mois pour les conseillers détenant moins de 1,5 milliard de dollars.

Alex Bradford et Jon Waterman, partenaires de RSM US, ont contribué à cet article.

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