Le bâtiment de la Federal Trade Commission à Washington, le 28 janvier 2015.
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Alex Brandon/Associated Press
Les entreprises peuvent faire preuve de créativité lorsqu’elles veulent repousser une contestation gouvernementale d’une fusion illégale. En tant que président de la Federal Trade Commission, j’ai entendu des parties à la fusion prendre toutes sortes d’engagements pour être de meilleures entreprises citoyennes si seulement nous renoncions à une action en justice. Si seulement nous renonçons à poursuivre pour bloquer la fusion, ils promettent de réduire leur empreinte carbone, de redonner à la communauté, etc. Ces engagements relèvent parfois de l’ESG, pour les facteurs environnementaux, sociaux et de gouvernance d’entreprise. Certaines entreprises américaines semblent penser que la FTC ne contestera pas un accord par ailleurs illégal si nous approuvons son impact ESG.
Ils se trompent. Les lois antitrust ne nous permettent pas de fermer les yeux sur un accord illégal simplement parce que les parties s’engagent à un avantage social sans rapport. Les lois que nous appliquons sont explicites : elles interdisent les fusions qui « peuvent réduire considérablement la concurrence ou tendre à créer un monopole ». Ils ne nous demandent pas de choisir entre les bons et les mauvais monopoles. Notre mandat statutaire est de mettre un terme à une diminution de la concurrence « dans n’importe quelle branche de commerce ». Nous ne pouvons donc pas agir comme des négociateurs, permettant une concurrence réduite sur un marché en échange d’un engagement ou d’un avantage sans rapport avec un autre.
Selon les termes de la Cour suprême, une fusion illégale « n’est pas sauvée parce que, selon un calcul ultime des débits et des crédits sociaux ou économiques, elle peut être considérée comme bénéfique ». Si une fusion devait écraser la concurrence, les parties ne peuvent obtenir une dispense en jurant d’utiliser leur pouvoir pour ce qu’elles considèrent comme le plus grand bien. Si les autorités chargées de l’exécution agissent autrement, cela compromettrait l’objectif de l’exécution des fusions.
L’effort plus large visant à assurer une concurrence loyale dans l’économie se trouve à un moment crucial de revitalisation. Elle part de l’idée qu’un marché concurrentiel bien structuré, dans lequel les consommateurs ont des choix significatifs et les entrepreneurs et les travailleurs ont de réelles opportunités, tend à produire les meilleurs résultats.
Le monde est confronté à des défis qui exigent des solutions politiques au-delà de ce que l’application des fusions peut apporter. Trouver ces solutions est souvent le travail des législateurs et autres décideurs politiques. Les entreprises sont également libres de poursuivre des politiques qui, selon elles, rendront le monde meilleur. Ne vous attendez pas à ce que cela sauve une fusion illégale.
Mme Khan est présidente de la Federal Trade Commission.
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